Klagenævnet for Udbud har ved 2 afgørelser i løbet af 1. halvår 2010 signaleret en ændring af klagenævnets hidtidige praksis om ordregivers mulighed for at ændre en tildelingsbeslutning. Det må nu antages, at ændring af en sådan tildelingsbeslutning kan besluttes helt frem til det tidspunkt, hvor der er indgået kontrakt, hvis der i øvrigt er et sagligt grundlag for tilbagekaldelse af den oprindelige tildelingsbeslutning.

Som omtalt i VILTOFTs nyheder af 11. februar 2010 har Klagenævnet for Udbud tidligere fastslået, at ordregiver ikke vil kunne omgøre en tildelingsbeslutning efter underretning til de bydende om beslutningen, uden at udbuddet i dets helhed blev annulleret, jf. klagenævnets kendelser af 4. august 2009 (Mölnlycke) og 1. oktober 2009 (Cimber Air).

Som omtalt i VILTOFTs tidligere nyhedsbrev syntes klagenævnets hidtidige praksis vanskeligt foreneligt med den afgørelse, som blev truffet af Retten i Første Instans den 10. december 2009 (Antwerpse).

Klagenævnet for Udbud har tilsyneladende nu skiftet kurs og anerkendt, at en udbyder under et EU-udbud under visse betingelser kan tilbagekalde en tildelingsbeslutning med henblik på at træffe ny tildelingsbeslutning, uden at dette kræver annullation af det igangværende udbud og gennemførelse af et helt nyt udbud.

Der henvises til klagenævnets kendelser af 10. marts 2010 (Manova A/S mod Undervisningsministeriet) og senest kendelsen af 26. maj 2010 (M.K. Riisager Transport A/S mod Hjørring Kommune). Selvom den sidstnævnte afgørelse er truffet under dissens, synes det rimeligt at antage, at Klagenævnet for Udbud nu endegyldigt har godkendt, at det under visse betingelser er lovligt at omgøre tildelingsbeslutningen, uden at dette kræver annullation af det igangværende udbud.

Flertallet i Hjørring Kommune-sagen fastslog således "at en ordregiver, som konstaterer, at der under et udbud er begået en fejl, som kan have haft betydning for den tildelingsbeslutning, som ordregiveren har truffet, kan tilbagekalde tildelingsbeslutningen med henblik på at træffe ny tildelingsbeslutning, såfremt tilbagekaldelsen af tildelingsbeslutningen sker, inden der er indgået kontrakt med den valgte tilbudsgiver, og såfremt det må antages, at den nye tildelingsbeslutning kan træffes under overholdelse af ligebehandlingsprincippet og gennemsigtighedsprincippet, jf. udbudsdirektivets artikel 2".

Det må forudsættes, at ordregiver kan henvise til gode grunde til at tilbagekalde tildelingsbeslutningen, herunder bl.a. at den oprindeligt foretrukne tilbudsgiver ved en nærmere undersøgelse viser sig at have afgivet et ikke-konditionsmæssigt tilbud, eller det ved en nærmere gennemgang af de afgivne tilbud viser sig, at en af de andre tilbudsgivere har afgivet et tilbud, som – med de valgte tildelingskriterier – burde have været udpeget som det vindende tilbud.

Indholdet af artiklen kan ikke erstatte juridisk rådgivning.